Крупные сделки и сделки с заинтересованностью

Важная информация в статье: "Крупные сделки и сделки с заинтересованностью" с профессиональной точки зрения. Все вопросы можно задавать дежурному специалисту.

Энциклопедия решений. Крупные сделки АО, являющиеся одновременно сделками с заинтересованностью

Крупные сделки АО, являющиеся одновременно сделками с заинтересованностью с 01.01.2017

Крупная сделка акционерного общества может одновременно являться сделкой с заинтересованностью, поэтому формально такая сделка должна быть одобрена и по правилам о крупных сделках, и по правилам о сделках с заинтересованностью. В свою очередь, данные правила различаются. Для устранения этой коллизии Федеральным законом от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — Закон об АО) установлены специальные правила получения согласия на совершение крупной сделки, являющейся одновременно сделкой с заинтересованностью.

Федеральным законом от 03.07.2016 N 343-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» и Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» в части регулирования крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность» (далее — Закон N 343-ФЗ), вступившим в силу 01.01.2017, правила принятия решения о согласии на совершение таких сделок изменены.

Законом N 343-ФЗ не установлено специального порядка применения вводимых им изменений, поэтому в силу ст. 4 ГК РФ, отношения, связанные с совершением АО до 01.01.2017 крупной сделки, являющейся одновременно сделкой с заинтересованностью, регулируются по прежним правилам: к порядку одобрения такой крупной сделки применяются положения Закона об АО в ред. до 01.01.2017 о сделках с заинтересованностью (п. 5 ст. 79 Закона об АО в ред. до 01.01.2017). Пленум ВАС РФ в пп. 4 п. 9 постановления от 16.05.2014 N 28 «О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью» указал, что исключением для таких сделок является случай, когда в совершении сделки заинтересованы все участники общества; в этом случае к порядку одобрения такой сделки применяются положения о крупных сделках.

С 01.01.2017 сделки АО с заинтересованностью не требуют обязательного предварительного согласия на их совершение. На совершение сделки с заинтересованностью до ее совершения может быть получено согласие общего собрания акционеров или совета директоров АО по требованию лиц, определенных Законом об АО (п. 1 ст. 83 Закона об АО в ред. с 01.01.2017).

Если соответствующее требование заявлено, и вопрос о согласии на совершение такой крупной сделки вынесен на рассмотрение общего собрания акционеров по правилам о сделках с заинтересованностью (глава XI «Заинтересованность в совершении обществом сделки» Закона об АО), то решение принимается в зависимости от стоимости имущества, являющегося предметом сделки (п. 5 ст. 79 Закона об АО в ред. с 01.01.2017):

— при стоимости имущества более 50% балансовой стоимости активов АО, определенной по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату — решение о согласии на совершение крупной сделки считается принятым, если за него отдано количество голосов, необходимое в соответствии с п. 4 ст. 49 Закона об АО (то есть большинством в три четверти голосов акционеров — владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров), и большинство голосов всех не заинтересованных в сделке акционеров — владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров;

— при стоимости имущества от 25 до 50% балансовой стоимости активов АО, определенной по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату — решение о согласии на совершение крупной сделки принимается в порядке, предусмотренном для принятия решения о согласии на совершение сделки с заинтересованностью.

С 01.01.2017 Закон об АО предусматривает возможность вынесения на рассмотрение общего собрания акционеров по правилам о сделках с заинтересованностью вопроса о согласии на совершение сделки, в совершении которой заинтересованы все акционеры — владельцы голосующих акций (п. 4.1 ст. 83 Закона об АО в ред. с 01.01.2017). Решение о согласии на совершение такой крупной сделки, исходя из п. 5 ст. 79, п. 4.1 ст. 83 Закона об АО, будет приниматься:

— при стоимости имущества более 50% балансовой стоимости активов АО, — большинством в три четверти голосов акционеров — владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров;

— при стоимости имущества от 25 до 50% балансовой стоимости активов АО — большинством голосов всех акционеров — владельцев голосующих акций общества, принимающих участие в голосовании.

По смыслу п. 1 ст. 79 Закона об АО в ред. с 01.01.2017 на совершение любой крупной сделки АО должно быть получено согласие общего собрание акционеров или совета директоров АО. Соответственно, если вопрос о согласии на совершении крупной сделки, являющейся одновременно сделкой с заинтересованностью, не вынесен на рассмотрение общего собрания акционеров по правилам согласования сделок с заинтересованностью, то согласие на совершение такой крупной сделки с 01.01.2017 дается по правилам о получении согласия на совершение крупной сделки (то есть по п.п. 1-4 ст. 79 Закона об АО в ред. с 01.01.2017).

Таким образом, если до 01.01.2017, по общему правилу, заинтересованные акционеры не имели право голосовать по вопросу о согласии на совершение крупной сделки, являющейся одновременно сделкой с заинтересованностью, то с 01.01.2017 они приобрели такое право. Это является важным нововведением, поскольку сделка не всегда может быть выгодна заинтересованному акционеру, несмотря на наличие у него признаков заинтересованности в ее совершении, и теперь он получает возможность высказать свое мнение о необходимости совершения такой сделки. Акционер, голосовавший против принятия решения о согласии на совершение сделки, имеет право оспорить решение общего собрания акционеров о согласии на совершение сделки и саму сделку при наличии достаточных к тому оснований (п. 7 ст. 49, п. 6 ст. 79, ст. 84 Закона об АО).

Если крупная сделка с заинтересованностью, не подпадает под действие главы XI Закона об АО (т.е. относится к перечисленным в п. 2 ст. 81 Закона об АО), согласие на совершение такой сделки принимается в соответствии со ст. 79 Закона об АО общим собранием акционеров или советом директоров АО в зависимости от суммы сделки и положений устава АО. При вынесении вопроса о согласии на совершение такой сделки на рассмотрение общего собрания акционеров АО правом голоса обладают все акционеры общества.

Если уставом НПАО в соответствии с п. 8 ст. 83 Закона об АО предусмотрено, что положения главы XI Закона об АО не применяются к сделкам с заинтересованностью данного общества, то согласие на совершение крупной сделки с заинтересованностью также принимается по правилам ст. 79 Закона об АО.

Как с 2017 года будут заключаться крупные сделки и сделки с заинтересованностью

Исключительные права на представленный материал принадлежат АО «Консультант Плюс».

Материал подготовлен с использованием правовых актов по состоянию на 05.08.2016.

Новое в порядке заключения крупных сделок

Основным признаком крупной сделки станет выход общества за пределы обычной хоздеятельности >>>

С балансовой стоимостью имущества будет сравниваться цена его отчуждения >>>

Потребуется составлять и утверждать заключение о крупной сделке >>>

Перечень сделок, заключаемых на основании решения, допустимо будет изменить >>>

Оспорить сделку сможет участник, владеющий не менее чем 1% долей >>>

Новое в порядке заключения сделок с заинтересованностью

Заинтересованным будет признаваться только участник, который является контролирующим лицом >>>

Сделка с физлицом из группы заинтересованного лица не будет сделкой с заинтересованностью >>>

Читайте так же:  Претензия по договору займа

Чтобы совершить сделку, понадобится не согласие, а извещение о заключении >>>

Оспорить сделку сможет участник, у которого не менее чем 1% долей >>>

С 1 января 2017 года полностью изменится порядок заключения крупных сделок и сделок с заинтересованностью. Поправки предусмотрены Федеральным законом от 03.07.2016 N 343-ФЗ.

Новое в порядке заключения крупных сделок

Основным признаком крупной сделки станет выход общества за пределы обычной хоздеятельности

К не выходящим за пределы обычной деятельности будут относиться сделки в рамках деятельности общества или организации, которая ведет ту же деятельность. Совершались ли они ранее, значения не имеет. Такими будут считаться и сделки, не ведущие к прекращению деятельности, изменению ее вида, масштабов.

При квалификации сделок будут учитываться и используемые сейчас признаки (приобретение, отчуждение, возможное отчуждение имущества). Это не будет касаться договоров аренды и лицензионных договоров, для которых будет установлен отдельный признак.

С балансовой стоимостью имущества будет сравниваться цена его отчуждения

При отчуждении имущества с балансовой стоимостью активов необходимо будет сопоставлять цену отчуждения или балансовую стоимость. Это зависит от того, какая из величин окажется больше. Акционерные общества, имеющие совет директоров, будут учитывать рыночную стоимость имущества.

При заключении лицензионных договоров, аренде, приобретении нужно будет руководствоваться прежними правилами. В последнем случае используется цена приобретения имущества (кроме сделок по покупке акций ПАО), в других — стоимость по балансу.

Потребуется составлять и утверждать заключение о крупной сделке

Заключение будет содержать информацию о предполагаемых последствиях крупной сделки и оценку ее целесообразности.

Перечень сделок, заключаемых на основании решения, допустимо будет изменить

Соглашаясь на сделку, можно ограничить или расширить перечень сделок, которые заключаются на основании такого решения.

К способам изменения будут относиться:

— установление верхнего предела стоимости покупки или нижнего предела стоимости продажи имущества, а также порядка их определения;

— согласие на совершение аналогичных сделок;

— выбор альтернативных условий сделки, требующей согласия на совершение;

— согласие на крупную сделку при условии совершения нескольких сделок одновременно.

Крупную сделку будет разрешено заключать как до, так и после получения согласия. При этом необходимость в нем может быть отлагательным условием сделки.

Оспорить сделку сможет участник, владеющий не менее чем 1% долей

Право участников (акционеров) оспаривать крупные сделки будет ограничено. Его получат члены совета директоров. При оспаривании сделки не нужно будет подтверждать ее убыточность. Сейчас участники должны доказать, что могли повлиять на результат голосования при одобрении сделки.

Новое в порядке заключения сделок с заинтересованностью

Заинтересованным будет признаваться только участник, который является контролирующим лицом

В перечне заинтересованных лиц вместо участника (акционера) будет указано контролирующее лицо общества.

Таким признается лицо, у которого есть право прямо или через подконтрольных лиц распоряжаться более чем 50% голосов в высшем органе управления организации на определенных основаниях либо право назначать, избирать директора, более 50% состава коллегиального органа управления.

Сделка с физлицом из группы заинтересованного лица не будет сделкой с заинтересованностью

Если в сделках будут участвовать организации, которые прямо или косвенно подконтрольны физлицу, оно будет считаться заинтересованным.

Сейчас физлицо признается заинтересованным, если в сделках участвуют лица, входящие в одну группу с ним. Это позволяет квалифицировать в качестве совершаемых с заинтересованностью в том числе сделки с племянниками, супругами сестер (братьев) или сестрами (братьями) супругов заинтересованных лиц, их пасынками (падчерицами), а также матерями лиц, проживающих с заинтересованными лицами и имеющими с ними общих детей. Когда новые положения вступят в силу, названные сделки не будут признаваться совершаемыми с заинтересованностью.

Чтобы совершить сделку, понадобится не согласие, а извещение о заключении

При сделках с заинтересованностью не потребуется предварительное согласие. Для их совершения необходимо будет известить членов совета директоров, коллегиального исполнительного органа общества, а в определенных случаях — участников (акционеров).

Получив извещение, эти лица смогут потребовать провести собрание или заседание совета, чтобы решить вопрос о согласии на сделку. Они также вправе получить информацию о сделке, в том числе документы и иные сведения, подтверждающие, что интересы общества не нарушены, условия сделки существенно не отличаются от рыночных и др.

Кроме того, нужно будет представить общему собранию отчет о сделках с заинтересованностью, заключенных в отчетном году. Этот документ утверждают директор, совет директоров, ревизионная комиссия.

Оспорить сделку сможет участник, у которого не менее чем 1% долей

Обратившемуся в суд лицу нужно будет доказать, что интересам общества нанесен ущерб, контрагент знал или должен был знать о заинтересованности в сделке, об отсутствии согласия совершить ее.

Ущерб интересам общества будет предполагаться при следующих условиях: отсутствует согласие совершить или одобрить сделку, лицу, обратившемуся с иском, не представлена информация о сделке.

Правовое регулирование и юридическая природа крупных сделок

Дата публикации: 30.03.2017 2017-03-30

Статья просмотрена: 703 раза

Библиографическое описание:

Масленникова Л. В., Айдарова А. Ю., Мелкумян К. А. Правовое регулирование и юридическая природа крупных сделок // Молодой ученый. — 2017. — №13. — С. 455-458. — URL https://moluch.ru/archive/147/41281/ (дата обращения: 19.09.2019).

Сравнение понятия «крупные сделки» в различных организационно-правовых формах. Анализ особенностей крупных сделок с учетом последних изменений в законодательстве РФ.

Ключевые слова: крупная сделка, медиативное соглашение, ООО, ОАО

Comparison of the concept of «large transactions» in various organizational and legal forms. Analysis of the characteristics of major transactions, taking into account the latest changes in the legislation of the Russian Federation.

Keywords: Major transaction, mediation agreement, LLC, JSC

Понятие «крупная сделка» не является новым для российского права, его история насчитывает уже двадцать два года. Первоначально указанное понятие содержалось в ФЗ «Об ООО» и ФЗ «Об акционерных обществах», а затем было закреплено также в ФЗ «Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)», в ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» и в ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».

Крупная сделка — это одна или несколько операций в правовом поле РФ, связанные с куплей-продажей, поручительством, оформлением залога, предоставлением кредита, а также отчуждением имущества на сумму от 25 % (в ряде случаев от 10 %) общей стоимости активов компании. Суммарные показатели капитала предприятия могут браться из бухгалтерской отчетности на последний день отчетного периода [4].

Юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться в организационно-правовых формах хозяйственных товариществ и обществ, крестьянских (фермерских) хозяйств, хозяйственных партнерств, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий [5], и для каждой организационно — правовой формы имеются собственные условия для заключения крупной сделки.

  1. Крупная сделка для ООО — покупка или продажа материальных ценностей, общая цена которых более 25 % всего имущества предприятия. Стоимость имущества ООО определяется на основании информации из бухгалтерской отчетности за последние 6–12 месяцев.
  2. Крупная сделка для АО — одна или несколько операций на рынке, связанных с покупкой или реализацией имущества (проводится прямо или косвенно). Общий объем сделки должен быть больше 25 % общей балансовой величины активов предприятия.
  3. Крупная сделка для предприятий унитарного типа — операция, которые связаны с прямой или косвенной покупкой (реализацией) имущества на сумму от 10 % величины уставного фонда. При этом величина сделки должна составлять от 50 тысяч минимально установленных окладов;
  4. Крупная сделка компаний муниципального и государственного подчинения — это операции на рынке, связанные с куплей-продажей имущества (распоряжением денежными активами), а также передачей материальных ценностей в пользование, если общая стоимость объекта сделки больше 10 % от общего объема активов государственной (муниципальной компании).
Читайте так же:  Езда с перевернутыми номерами

Такое разнообразие определений крупной сделки приводит к выводу об отсутствии единообразного подхода законодателя к пониманию крупной сделки, но по нашему мнению, можно выделить обязательный признак крупной сделки. Таким признаком, присутствующим в каждом легальном определении крупной сделки, является цена, которая не должна быть ниже размера, императивно определенного для крупных сделок такого рода. Исключение составляют сделки хозяйственных обществ, хотя и удовлетворяющие обязательному признаку, но совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности, поскольку они не являются крупными.

С 1 января 2017 года вступили в силу новые правила согласования и одобрения крупных сделок. Кроме того, критерии крупных сделок стали шире. С 1 января 2017 года к крупным сделкам причислят сделки, предметом которых является передача имущества во временное владение или пользование. Раньше под понятие крупных сделок подпадали купля-продажа, дарение, залог, поручительство, заем и ипотека. В большей степени расширение списка крупных сделок понадобилось для того, чтобы включить договор аренды в число крупных сделок. Суды и раньше признавали аренду крупной сделкой, но теперь это будет закреплено на законодательном уровне (подп. 5 п. 8 постановления Пленума ВАС РФ от 16.05.14 № 28 «О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью»; постановление ФАС СЗО от 18.03.11 № А56–38981/2010). Интеллектуальная собственность тоже попала в перечень крупных сделок. Еще в 2003 году суды признавали договоры по передаче интеллектуальной собственности недействительными. Основанием было нарушение порядка заключения таких сделок (постановление 13 ААС от 12.12.07 по делу № А56–21604/2003).

Сущность одобрения любой сделки со специальным правовым режимом (как крупной, так и с заинтересованностью) состоит в том, что уполномоченный орган (общее собрание или наблюдательный совет) должен надлежащим образом сформировать волю АО, которую при непосредственном совершении сделки сможет выразить его исполнительный орган. Таким образом, если соответствующая воля на совершение сделки была сформирована по правилам, действовавшим в момент такого формирования, и существовала на момент заключения договора руководителем, то не должно быть никаких юридических оснований для признания такой сделки недействительной.

К тому же вполне очевидно, что в данном случае закон не отменяет правомочность ранее принятых решений и законность ранее одобренных сделок. Для контрагентов же при выяснении того, законно ли действует руководитель, будет важно выяснить, была ли сформирована воля АО или нет (в данном случае — было ли принято решение об одобрении сделки с заинтересованностью), а не то, имеет ли силу принятое ранее решение о предварительном одобрении крупных сделок, особенно учитывая, что такое решение не запрещало, а, наоборот, дало разрешение на совершение соответствующей сделки.

Вторая проблема связана с самими процедурами одобрения крупной сделки с заинтересованностью, в том числе возможность конфликта в случае одновременного принятия противоположных решений в отношении одной сделки: первого — по данной сделке как крупной; второго — как по сделке с заинтересованностью. Эта проблема возникает в связи с тем, что стал по-другому определяться орган, уполномоченный принимать решения по сделкам с заинтересованностью.

Так, если органом, уполномоченным одобрять крупную сделку, может быть как наблюдательный совет АО (если предмет сделки составляет от 10 до 25 % от стоимости активов АО), так и собрание акционеров (если предмет сделки превышает 25 % от стоимости активов), в этом случае одновременно существуют различные требования к определению кворума для одобрения крупных сделок АО стоимостью до 50 % активов общества и выше, то крупная сделка с заинтересованностью сейчас должна одобряться исключительно общим собранием акционеров. При этом в настоящее время при голосовании не будут учитываться голоса заинтересованных акционеров.

Все указанное выше может породить несоответствия между соответствующими решениями, запутать акционеров, членов наблюдательного совета, лиц, которые проводят общее собрание, и тех, которые оформляют его результаты, привести к ложному пониманию того, какая именно сделка была одобрена, и к иным негативным последствиям, что, соответственно, может быть использовано впоследствии для оспаривания соответствующих сделок и признания их недействительными, либо же блокированию хозяйственной деятельности АО (намеренному или нет), которое окажется в патовой ситуации, имея два противоположных по содержанию решений касательно одной важной для общества сделки. Поэтому до момента, когда будет сформирован институт по-настоящему независимых директоров, актуальным будет вопрос о четком определении на законодательном уровне того, какой именно правовой режим должен применяться к крупным сделкам с заинтересованностью. С теоретической и практической точек зрения приоритет должен быть отдан правовому режиму сделок с заинтересованностью, поскольку в противном случае устраняется смысл получения согласия на ее совершение именно теми акционерами, которые не заинтересованы в ее совершении.

Практика свидетельствует о наличии большого количества вопросов, возникающих у судов при применении данных институтов, о чем свидетельствует значительный процент отмен дел данной категории.

В число крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, могут входить любые сделки, осуществляемые в соответствии с гражданским законодательством, без каких-либо ограничений. В суде кассационной инстанции за указанный период рассматривались дела, в которых нормы данных институтов применялись как при заключении сделок, в частности, договоров купли-продажи, в том числе ценных бумаг (дело N Ф08–2555/03), аренды (дело N Ф08–1745/02), безвозмездного пользования (дело N Ф08–1385/03), возмездного оказания услуг (дело N Ф08–500/02), займа (дело N Ф08–3860/02), кредита (дело N Ф08–593/03), поручительства (дело N Ф08–150/2002), залога (дело N Ф08–3860/02), так и при расторжении договоров, например, подписании соглашения о досрочном расторжении договора займа (дело N Ф08–375/02). Кроме того, требования указанных правовых институтов соблюдались при внесении вклада в уставный капитал (дело N Ф08–203/02), продаже доли в уставном капитале (дело N Ф08–2620/02), внесении взноса в потребительское общество (дело N Ф08–1336/02) [3].

Также мы отмечаем тенденцию роста заключения медиативных соглашений в судебных спорах по крупным сделкам [2]. Многие авторы, считают, что в медиации можно не учитывать требования закона. Например, М. В. Стаканов придерживается мнения, что в сравнении с судебным процессом медиация отличается упрощенностью и основывается не на нормативно-правовых документах, а на анализе конфликта интересов сторон [8]; также он полагает, что медиатор самостоятельно выбирает тот объем знаний из области юриспруденции, социологии, психологии, технических достижений и т. д., которые помогают сторонам самостоятельно прийти к согласию по предмету спора. По мнению Масленниковой Л. В., такой подход к медиации допустим только в случаях, когда нет необходимости и желания сторон, заключенное в медиации «мировое соглашение», утверждать судебным актом. Но при желании сторон утвердить заключенное по результатам медиации «мировое соглашение» в суде, им необходимо учитывать, что суд лишен возможности утвердить такое мировое соглашение, содержание которого нарушает требования законодательства РФ [9].

Внедрение указанных предложений в законодательство более справедливо распределит риски между субъектами гражданско-правовых отношений, будет способствовать повышению ответственности руководителя за принимаемые решения, предотвращению злоупотреблением права.

Крупные сделки и сделки с заинтересованностью

В соответствии с п.1 ст.78 Федерального закона «Об акционерных обществах» крупной сделкой считается сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, за исключением сделок, совершаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, сделок, связанных с размещением посредством подписки (реализацией) обыкновенных акций общества, и сделок, связанных с размещением эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции общества. В случае отчуждения или возникновения возможности отчуждения имущества с балансовой стоимостью активов общества сопоставляется стоимость такого имущества, определенная по данным бухгалтерского учета, а в случае приобретения имущества — цена его приобретения.

Читайте так же:  Переходящий больничный в каком месяце начислять

Крупная сделка должна быть одобрена либо советом директоров общества либо общим собранием акционеров, при этом цена отчуждаемого имущества определяется советом директоров общества.

Решение об одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов общества, принимается всеми членами совета директоров общества единогласно, при этом не учитываются голоса выбывших членов совета директоров общества.

В случае, если единогласие совета директоров общества по вопросу об одобрении крупной сделки не достигнуто, по решению совета директоров общества вопрос об одобрении крупной сделки может быть вынесен на решение общего собрания акционеров. В таком случае решение об одобрении крупной сделки принимается общим собранием акционеров большинством голосов акционеров — владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.

Решение об одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет более 50 процентов балансовой стоимости активов общества, принимается общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров — владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.

В решении об одобрении крупной сделки должны быть указано следующее:

• Лицо (лица), являющееся ее стороной (сторонами), выгодоприобретателем (выгодоприобретателями).

• Иные существенные условия.

Видео (кликните для воспроизведения).

В случае, если крупная сделка одновременно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, к порядку ее совершения применяются только положения главы XI Федерального закона «Об акционерных обществах».

Крупная сделка, совершенная с нарушением требований Федерального закона «Об акционерных обществах», может быть признана недействительной по иску общества или акционера.

Вышеуказанные требования об одобрении крупной сделки не применяются к обществам, состоящим из одного акционера, который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа.

Помимо особого порядка одобрения крупных сделок в акционерном обществе так же существует особый порядок одобрения сделок с заинтересованностью. Федеральный закон «Об акционерных обществах» определяет круг лиц, которые могут быть потенциально заинтересованы в совершении обществом сделки и определяет основания заинтересованности.

Сделки (в том числе заем, кредит, залог, поручительство), в совершении которых имеется заинтересованность:

• члена совета директоров (наблюдательного совета) общества;

• лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества, в том числе управляющей организации или управляющего;

• члена коллегиального исполнительного органа общества;

• акционера общества, имеющего совместно с его аффилированными лицами 20 и более процентов голосующих акций общества;

• иных лиц, имеющих право давать обществу обязательные для него указания;

• супругов, родителей, детей, полнородных и неполнородных братьев и сестер, усыновителей и усыновленных и (или) их аффилированных лиц.

Эти сделки совершаются обществом только с предварительным одобрением.

Указанные лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, если они:

• являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;

• владеют (каждый в отдельности или в совокупности) 20 и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;

• занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица.

Положения о сделках с заинтересованностью не применяются:

• к обществам, состоящим из одного акционера, который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа;

• к сделкам, в совершении которых заинтересованы все акционеры общества;

• при осуществлении преимущественного права приобретения размещаемых обществом акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции;

• при приобретении и выкупе обществом размещенных акций;

• при реорганизации общества в форме слияния (присоединения) обществ;

• к сделкам, совершение которых обязательно для общества в соответствии с федеральными законами и (или) иными правовыми актами Российской Федерации и расчеты по которым производятся по фиксированным ценам и тарифам, установленным уполномоченными в области государственного регулирования цен и тарифов органами.

Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, должна быть одобрена до ее совершения советом директоров общества или общим собранием акционеров.

Федеральный закон «Об акционерных обществах» разделяет компетенцию общего собрания акционеров и совета директоров по этому вопросу.

Совет директоров одобряет сделку в следующих случаях:

• Сделки, в совершении которых имеется заинтересованность в обществе с числом акционеров – владельцев голосующих акций 1000 и менее, при наличии определенного уставом кворума, большинством голосов директоров, не заинтересованных в ее совершении.

• Сделки, в совершении которых имеется заинтересованность в обществе с числом акционеров – владельцев голосующих акций более 1000, большинством голосов независимых директоров, не заинтересованных в ее совершении.

• Сделки, с заинтересованностью, по общему правилу подлежащие одобрению общим собранием акционеров, но совершенные на условиях, существенно не отличающихся от аналогичных сделок, заключенных в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности, если указанная деятельность имела место до момента, с которого заинтересованное лицо признается таковым, и сделка была заключена в период между возникновением заинтересованности лица и следующим годовым общим собранием акционеров.

Общее собрание акционеров одобряет сделку в следующих случаях:

• Сделки, подлежащие одобрению советом директоров общества, в случаях отсутствия кворума заседания совета директоров в части незаинтересованных директоров.

• Сделки, подлежащие одобрению советом директоров, в случаях если все члены совета директоров признаются заинтересованными лицами и (или) не являются независимыми директорами.

• Если стоимость (цена) предмета сделки составляет 2 % и более балансовой стоимости активов общества по данным его бухгалтерской отчетности по данным на его последнюю отчетную дату.

• Если сделка является размещением посредством подписки или реализацией акций, составляющих более 2% обыкновенных акций, ранее размещенных обществом, и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции.

• Если сделка является размещением посредством подписки эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, которые могут быть конвертированы в обыкновенные акции, составляющие более 2% обыкновенных акций, ранее размещенных обществом, и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции.

• Сделка между обществом и заинтересованным лицом, которая может быть совершена в будущем в процессе осуществления обществом его обычной хозяйственной деятельности.

Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, совершенная с нарушением требований к сделке, предусмотренных Федеральным законом «Об акционерных обществах», может быть признана недействительной по иску общества или акционера.

Заинтересованное лицо несет перед обществом ответственность в размере убытков, причиненных им обществу. В случае, если ответственность несут несколько лиц, их ответственность перед обществом является солидарной.

Права акционеров

Акционеры общества имеют право на получение информации о деятельности акционерного общества. Для реализации этого права акционерное общество обязано предоставить акционерам доступ для ознакомления со следующей информацией:

• договор о создании общества;

• устав общества, изменения и дополнения, внесенные в устав общества, зарегистрированные в установленном порядке, решение о создании общества, документ о государственной регистрации общества;

• документы, подтверждающие права общества на имущество, находящееся на его балансе;

• внутренние документы общества;

• положение о филиале или представительстве общества;

• документы бухгалтерского учета;

• документы бухгалтерской отчетности;

• протоколы общих собраний акционеров (решения акционера, являющегося владельцем всех голосующих акций общества), заседаний совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества и коллегиального исполнительного органа общества;

Читайте так же:  Как выйти на госзакупки

• бюллетени для голосования, а также доверенности (копии доверенностей) на участие в общем собрании акционеров;

• отчеты независимых оценщиков;

• списки аффилированных лиц общества;

• списки лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, имеющих право на получение дивидендов, а также иные списки, составляемые обществом для осуществления акционерами своих прав в соответствии с требованиями настоящего Федерального закона;

• заключения ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора общества, государственных и муниципальных органов финансового контроля;

• проспекты эмиссии, ежеквартальные отчеты эмитента и иные документы, содержащие информацию, подлежащую опубликованию или раскрытию иным способом в соответствии с настоящим Федеральным законом и иными федеральными законами.

К документам бухгалтерского учета и протоколам заседаний коллегиального исполнительного органа имеют право доступа акционеры (акционер), имеющие в совокупности не менее 25 процентов голосующих акций общества.

Вышеуказанные документы должны быть предоставлены обществом в течение семи дней со дня предъявления соответствующего требования для ознакомления в помещении исполнительного органа общества.

По требованию лиц, имеющих право доступа к вышеуказанным документам, акционерное общество обязано предоставить им копии указанных документов. Плата, взимаемая акционерным обществом за предоставление данных копий, не может превышать затраты на их изготовление.

Помимо предоставления информации акционерное общество обязано раскрывать в порядке, предусмотренном действующим законодательством, следующую информацию:

• годовой отчет общества, годовую бухгалтерскую отчетность;

• проспект эмиссии акций общества в случаях, предусмотренных правовыми актами Российской Федерации;

• сообщение о проведении общего собрания акционеров в порядке, предусмотренном Федеральным законом «Об акционерных обществах».

В случае, если эмитент не предоставит по требованию акционера вышеуказанную информацию, он может быть привлечен к административной ответственности в виде штрафов: на должностных лиц в размере от двух тысяч до трех тысяч рублей; на юридических лиц — от двадцати тысяч до тридцати тысяч рублей.

При нарушении эмитентом порядка раскрытия информации на рынке ценных бумаг, обязанность по раскрытию которой предусмотрена законодательством, он может быть привлечен к административной ответственности в виде штрафа на должностных лиц в размере от трех тысяч до четырех тысяч рублей; на юридических лиц — от тридцати тысяч до сорока тысяч рублей.

Дата добавления: 2018-02-15 ; просмотров: 147 ; ЗАКАЗАТЬ РАБОТУ

Особенности крупных сделок и сделок с заинтересованностью

«Руководитель автономного учреждения», 2010, N 10

Появление среди участников хозяйственного оборота автономных учреждений привело к возникновению некоторых правовых новелл. Сочетая в себе юридические признаки государственного учреждения и некоммерческой организации, автономные учреждения характеризуются рядом особенностей в совершении сделок. Безусловным новшеством здесь является порядок одобрения крупных сделок и сделок с заинтересованностью в отношении государственных учреждений. Рассмотрим ключевые моменты заключения таких сделок автономными учреждениями, а также последствия, возникающие в случае нарушения установленного порядка.

Введенная Федеральным законом от 03.11.2006 N 174-ФЗ «Об автономных учреждениях» (далее — Закон N 174-ФЗ) процедура заключения крупных сделок и сделок с заинтересованностью является механизмом контроля сохранности имущества собственника. Расширение прав, предоставленных АУ, одновременно сопровождается установлением адекватных обязанностей, налагаемых на руководителей учреждений. В их числе — обязанность специально испрашивать волю собственника на заключение крупных сделок и сделок с заинтересованностью.

Обзор законодательства

Поскольку практика применения норм Закона N 174-ФЗ в отношении крупных сделок и сделок с заинтересованностью АУ только формируется, полезно обратить внимание на аналогичный опыт коммерческих и некоммерческих организаций. Ниже приведен перечень законодательных актов, регулирующих вышеуказанные сделки:

Понятие крупной сделки

В соответствии с Законом N 174-ФЗ крупной признается сделка, связанная с распоряжением денежными средствами, привлечением заемных денежных средств, отчуждением имущества (которым АУ вправе распоряжаться самостоятельно), а также с передачей такого имущества в пользование или залог при условии, что цена такой сделки либо стоимость отчуждаемого или передаваемого имущества превышает 10% балансовой стоимости активов АУ, определяемой по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, если уставом АУ не предусмотрен меньший размер крупной сделки. Эта норма прописана точно и не дает оснований для двойственных толкований. В ней учтена правоприменительная практика, сложившаяся при решении споров по крупным сделкам с участием коммерческих организаций. Например, в качестве предмета сделки прямо указаны деньги, поименованы операции по привлечению кредитов и залог.

Чтобы снять сомнения при анализе сделки на «крупность», стоит рассмотреть уже сформировавшуюся позицию ВАС в отношении крупных сделок (Информационное письмо от 13.03.2001 N 62 (далее — Письмо N 62) и Постановление Президиума ВАС РФ от 27.02.2007 N 14092/06 (далее — Постановление N 14092/06)), а именно:

В отличие от норм, регулирующих заключение крупных сделок коммерческими организациями, в Законе N 174-ФЗ никак не упомянуты взаимосвязанные сделки. Полагаем, что исключение этой оговорки не следует трактовать как возможность разбить крупную сделку на несколько мелких и тем самым обойти процедуру одобрения наблюдательным советом. Сложившаяся арбитражная практика доказывает, что суды выясняют суть взаимоотношений (кто в конечном итоге становится владельцем имущества), и это позволяет сделать вывод, что в судебном порядке несколько взаимосвязанных сделок будут считаться одной в целях определения «крупности».

Причина контроля крупных сделок — стремление избежать ошибок и небрежностей руководства АУ, потенциально чреватых крупными убытками. Понятно, что потери при неудачной сделке будут независимо от того, совершал ли руководитель ее единолично или сделка прошла одобрение наблюдательного совета. Но, как правило, при коллегиальном решении риски нежелательных последствий ниже.

Понятие сделки с заинтересованностью

Закон N 174-ФЗ обрисовывает круг заинтересованных лиц — это члены наблюдательного совета АУ, руководитель учреждения и его заместители. Далее дается определение самой заинтересованности. Указанные лица признаются заинтересованными в совершении сделки, если они, их супруги (в том числе бывшие), родители, бабушки, дедушки, дети, внуки, полнородные и неполнородные братья и сестры, а также двоюродные братья и сестры, дяди, тети (в том числе братья и сестры усыновителей этого лица), племянники, усыновители, усыновленные:

  • являются в сделке стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем;
  • владеют (каждый в отдельности или в совокупности) 20% и более голосующих акций акционерного общества или долей уставного капитала общества с ограниченной или дополнительной ответственностью, превышающей 20%, либо являются единственным или одним из не более чем трех учредителей иного юридического лица, которое в сделке является контрагентом АУ, выгодоприобретателем, посредником или представителем;
  • занимают должности в органах управления юридического лица, которое в сделке является контрагентом АУ, выгодоприобретателем, посредником или представителем.

Отметим, что сложившаяся арбитражная практика (Постановление Пленума ВАС РФ от 20.06.2007 N 40) подразумевает под выгодоприобретателем не только сторону в договоре доверительного управления, но и любое лицо, получившее выгоду в той или иной форме, например:

  • выгодоприобретатель по договору страхования;
  • сторона, в чьих интересах заключен договор поручительства или залога.

Причина контроля сделок с заинтересованностью — стремление избежать конфликта интересов, потенциально несущего угрозу причинения вреда законным интересам АУ.

Порядок, установленный Законом N 174-ФЗ для совершения сделок с заинтересованностью, не применяется при совершении сделок, связанных с выполнением АУ работ, оказанием им услуг в процессе его обычной уставной деятельности, на условиях, существенно не отличающихся от условий совершения аналогичных сделок. При сравнении договоров с заинтересованностью с другими договорами следует обратить внимание, как отличаются существенные условия договора. На то, что существенные отличия применяются только к существенным условиям договора, указано, в частности, в Постановлении ФАС СКО от 30.11.2009 N А32-9105/2009. Перечень существенных условий по видам договоров указан в Гражданском кодексе. К сожалению, конкретных признаков существенных отличий в имеющейся арбитражной практике нет. В качестве ориентира можно указать то, что Налоговый кодекс под существенным отличием понимает разницу в ценах более чем 20%.

Читайте так же:  Повышающий коэффициент на электроэнергию с

Порядок совершения сделок

Крупная сделка и сделка с заинтересованностью совершаются с предварительного одобрения наблюдательного совета АУ. Данный орган обязан рассмотреть предложение руководителя АУ о совершении крупной сделки и (или) сделки с заинтересованностью в течение 15 календарных дней с момента поступления такого предложения председателю наблюдательного совета, если уставом АУ не предусмотрен более короткий срок.

Заинтересованное лицо до совершения сделки обязано уведомить руководителя и наблюдательный совет АУ об известной ему совершаемой или предполагаемой сделке, в которой оно может быть признано заинтересованным.

В отличие от акционерных обществ для АУ установлен только предварительный порядок одобрения крупной сделки, то есть ее последующее одобрение невозможно.

Решение об одобрении крупной сделки принимается большинством в две трети голосов (ч. 7 ст. 11 Закона N 174-ФЗ), а решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается большинством голосов членов наблюдательного совета АУ, не заинтересованных в совершении этой сделки (ч. 2 ст. 17 Закона N 174-ФЗ). Если лица, заинтересованные в совершении сделки, составляют в наблюдательном совете большинство, решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается учредителем АУ.

Автономное учреждение также может заключать сделки, сочетающие в себе одновременно признаки и крупной сделки, и сделки с заинтересованностью. В законодательстве об акционерных обществах прописано, что в таком случае применяется порядок одобрения сделок с заинтересованностью. Закон N 174-ФЗ не дает указаний, как действовать в подобной ситуации, поэтому рекомендуется соблюсти процедуру и для крупной сделки, и для сделки с заинтересованностью. Дословное прочтение Закона N 174-ФЗ говорит о том, что данная сделка должна быть одобрена большинством в две трети голосов членов наблюдательного совета, не заинтересованных в совершении этой сделки.

Последствия нарушения порядка заключения сделок

Крупная сделка, совершенная с нарушением установленного порядка, может быть признана недействительной по иску АУ или его учредителя, если будет доказано, что другая сторона в сделке знала или должна была знать об отсутствии одобрения сделки наблюдательным советом АУ. Данная формулировка Закона N 174-ФЗ означает, что в суде истец должен доказать ущемление своих прав.

Сделка с заинтересованностью, которая совершена с нарушением установленного порядка, может быть признана недействительной по иску АУ или его учредителя, если другая сторона сделки не докажет, что она не знала и не могла знать о наличии конфликта интересов в отношении этой сделки или об отсутствии ее одобрения. Бремя доказывания отсутствия нарушения прав и законных интересов истцов лежит на ответчиках. При решении вопроса, должны ли были лица, отвечающие перед законом, знать о наличии признаков заинтересованности в сделке и несоблюдении установленного порядка ее совершения, во внимание принимается то, насколько данные лица могли, действуя разумно и проявляя требующуюся от них по условиям оборота осмотрительность, установить наличие указанных признаков и несоблюдение порядка совершения сделки (Постановление Пленума ВАС РФ от 20.06.2007 N 40).

Установленный порядок обжалования крупных сделок и сделок с заинтересованностью, совершенных с нарушением порядка заключения, говорит о том, что данные сделки оспоримы (а не ничтожны). Срок исковой давности по требованию о признании оспоримой сделки недействительной и о применении последствий ее недействительности составляет один год. Течение срока исковой давности по указанному требованию начинается со дня, когда истец узнал или должен был узнать об обстоятельствах, являющихся основанием для признания сделки недействительной (п. 2 ст. 181 ГК РФ).

При недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре (в том числе тогда, когда полученное выражается в пользовании имуществом, выполненной работе или предоставленной услуге) — возместить его стоимость в деньгах.

Ответственность должностных лиц

Руководитель несет перед АУ ответственность в размере убытков, причиненных учреждению в результате совершения крупной сделки с нарушением установленных требований, независимо от того, была ли она признана недействительной. Наличие убытков и их размер доказывают в судебном порядке, с иском к руководителю АУ вправе обратиться учредитель (п. 3 ст. 53 ГК РФ).

Заинтересованное лицо, не сообщившее о своей заинтересованности, несет перед АУ ответственность в размере убытков, причиненных последнему в результате совершения сделки с заинтересованностью, независимо от того, была ли она признана недействительной (если не докажет, что оно не знало и не могло знать о предполагаемой сделке или своей заинтересованности в ее совершении). Такую же ответственность несет руководитель АУ, не являющийся лицом, заинтересованным в совершении сделки, если не докажет, что он не знал и не мог знать о наличии конфликта интересов в отношении этой сделки.

Если за убытки, причиненные АУ в результате нарушений при совершении сделки с заинтересованностью, отвечают несколько лиц, их ответственность является солидарной. Солидарная ответственность означает, что кредитор вправе требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и части долга. Исполнение солидарной обязанности полностью одним из должников освобождает остальных должников от исполнения кредитору.

Протокол об одобрении сделки

Законом N 174-ФЗ предусмотрено, что решение членов наблюдательного совета принимается об одобрении, а не о заключении сделки, поэтому формулировки протокола должны быть четкими.

Руководитель АУ может оказаться в затруднительной ситуации, когда одобрение сделки получено, а надобность в ней отпала. Может ли он принять решение о незаключении одобренной крупной сделки или сделки с заинтересованностью? По нашему мнению, может. Однако желательно, чтобы формулировки решения наблюдательного совета давали право руководителю заключить сделку, а не обязывали к ней. Ниже приведен шаблон решения об одобрении сделки с заинтересованностью.

Решение наблюдательного совета автономного учреждения «____________________________»

Заключение

Видео (кликните для воспроизведения).

Итак, для крупных сделок и сделок с заинтересованностью установлен особый предусмотренный Законом N 174-ФЗ порядок совершения: решение о сделке принимается не единолично руководителем АУ, а наблюдательным советом. Сделки, заключенные с нарушением установленного порядка, могут быть признаны недействительными. Бремя доказывания в суде недействительности крупной сделки лежит на истце, а действительности сделки с заинтересованностью — на ответчике. Руководитель АУ несет ответственность за несоблюдение порядка одобрения данных сделок независимо от признания их судом недействительными.

Источники


  1. Марченко, М.Н. Общая теория государства и права. Академический курс. В 3-х томах. Том 3 / М.Н. Марченко. — М.: Зерцало, 2002. — 696 c.

  2. Гамзатов, М. Латинско-русский словарь юридических терминов и выражений для специалистов и переводчиков английского языка / М. Гамзатов. — М.: СПб: Санкт-Петербургский Университет, 2013. — 508 c.

  3. Общая теория государства и права. Академический курс в 3 томах. Том 2. Учебник. — М.: Зерцало-М, 2002. — 528 c.
  4. Соколова Э. Д. Правовое регулирование финансовой деятельности государства и муниципальных образований; Юриспруденция — Москва, 2009. — 264 c.
Крупные сделки и сделки с заинтересованностью
Оценка 5 проголосовавших: 1

ОСТАВЬТЕ ОТВЕТ

Please enter your comment!
Please enter your name here